Цисана Шамликашвили, президент Национальной организации медиаторов и директор по исследованиям Центра медиации и права.
В этой колонке я хотел бы поговорить о юридических аспектах процесса медиации. Я кратко опишу правовую базу в соответствии с действующим российским законодательством о медиации и расскажу о некоторых нюансах.
Давайте начнем со сферы применения медиации. Закон о медиации1 предусматривает, что процесс медиации распространяется на споры, возникающие из гражданских правоотношений, в том числе связанные с предпринимательской и иной экономической деятельностью, трудовыми и семейными отношениями (однако такие споры не могут затрагивать или влиять на интересы третьих лиц, не участвующих в медиации. (Статья 1 Федерального закона от 27 июля 2010 года № 193-ФЗ «О порядке внесудебного урегулирования споров с участием посредников (процедура)» В связи с этим медиация не применяется к коллективным трудовым спорам. Медиация доказала свою успешность во всем мире при урегулировании многосторонних (например, США, Канада, Европа) и публично-правовых споров (например, Нидерланды, Германия, США), и еще многие страны используют медиацию в качестве механизма взыскания, например, в так называемых частных судебных делах (например, Латвия, Норвегия, Австрия, США). Великобритания и т.д.).
Медиация может проводиться на любой стадии процесса разрешения спора, либо по инициативе сторон, либо по предложению судьи (статья 7(2) Закона о медиации). Основным условием является то, что решение сторон об обращении к медиации должно быть принято до того, как соответствующий суд или третейский суд примет решение по спору (ст. 4(2) Закона о медиации). В практике 2 судья разъясняет сторонам их право обратиться к медиации либо в беседе во время подготовки судебного процесса, либо в подготовительной части слушания. Сегодня это происходит не во всех судах. Во многих случаях она носит формальный характер и не способствует позитивному распространению практики медиации в нашей стране. В то же время, в большинстве случаев судьи очень лояльно относятся к процессу медиации, но строгий график и, кроме того, недостаток знаний и понимания медиации является одним из основных препятствий против адекватного внедрения этой части. Посредничество.
Давайте теперь остановимся на документации, которая сопровождает процесс медиации. Весь процесс основан на письменных и устных договоренностях сторон, что полностью соответствует одному из основополагающих принципов медиации — свободе волеизъявления добровольца, волеизъявления. К письменным соглашениям, указанным в Законе о медиации, относятся.
(1) Соглашение о посредничестве. Это документ, в котором фиксируется намерение/обязательство сторон использовать медиацию в случае возникновения спора (раздел 2(5) Закона о медиации). Это может быть отдельное соглашение или пункт в основном договоре в виде оговорки о медиации. Договор (примирительная оговорка) может также содержать обязательство не обращаться в суд (арбитражный суд) во время примирительной процедуры. Если в договоре есть примирительная оговорка, спор не передается в третейский суд (статья 5 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации» от 24 июля 2002 года, статья 102-ФЗ). В то же время, наличие соглашения об обращении к медиации не является препятствием для обращения в государственный суд (ст. 7(3) Закона о медиации). Суд и арбитражный суд должны признать обоснованность обязательства сторон не обращаться в суд/арбитражный суд во время процедуры медиации, но, по его мнению, одна из сторон может принять дело. Его права должны быть защищены (ст. 4(1) Закона об арбитраже). Если заявление подается в суд штата, в нем четко указывается, что медиация не является обязательным методом вынесения предварительного решения.
(2) Соглашение о медиации (§ 2(6) Закона о медиации). Это знаменует начало самой медиации и должно содержать информацию, указанную в статье 8(2) Закона о медиации. Заключение этого соглашения связано с определенным сроком.
- Таким образом, процесс медиации не превышает 60 дней. Эти сроки определяются самими сторонами непосредственно в соглашении о медиации. В исключительных случаях и по соглашению между сторонами и медиатором сроки могут быть продлены, но не могут превышать 180 дней. Однако если спор передан в суд или арбитражный суд до начала процесса медиации, срок не может превышать 60 дней. Это связано с тем, что если было представлено соглашение о медиации, то суд/арбитражный суд откладывает разбирательство максимум на 60 дней на время проведения медиации (ст. 4 Кодекса о медиации, ст. 4, § 158(2) Кодекса о медиации). Статья 158(7) Арбитражного кодекса Российской Федерации, статья 6.1. Федеральный закон «О третейских судах Российской Федерации». Следует отметить, что арбитражная процедура, исключая перерывы, обычно длится от одного до нескольких дней, при этом одно заседание длится от трех до восьми часов.
- Обратите внимание, что в соответствии со статьей 7(4) Закона о медиации, статьей 202(1)(5) Гражданского кодекса и статьей 202(4) Гражданского кодекса течение срока исковой давности приостанавливается во время процедуры медиации.
В некоторых случаях стороны заключают дополнительное соглашение о конфиденциальности или оно включается в примирительный договор.
3) Медиативные соглашения (статья 12 Кодекса о медиации) — это результат урегулирования спора путем медиации, когда стороны создают соглашение, достигнутое добровольно. Примирительный договор является актом гражданского права и создается на основе принципов свободы воли и доброй воли. Показатель добровольного исполнения соглашений о медиации (более 85%) связан с характером самого процесса медиации. Медиация позволяет сторонам найти справедливый выход из сложной ситуации, позволяет лучше удовлетворить их потребности и реализовать их интересы. Если медиация проводится после передачи дела в суд или арбитражный суд, соглашение о медиации может быть признано мировым соглашением. Однако особый характер медиации позволяет сторонам процесса разрешения спора договориться по широкому кругу аспектов, включая обстоятельства, выходящие за рамки их первоначальных требований. В результате медиации стороны могут предпринять и другие процессуальные действия, например, принять иск, уменьшить иск или отозвать иск. Действующее законодательство не касается регулирования соглашений о медиации в семейных и трудовых спорах. Хотя мы считаем это лазейкой в законе, общие правила, регулирующие урегулирование таких споров, применяются к соглашениям о медиации и условиям их урегулирования, поскольку стороны имеют право использовать медиацию для разрешения таких споров.
Процедура медиации может быть прекращена по иным причинам, чем разрешение спора и заключение медиативного соглашения (статья 14 Закона о медиации).
- Если одна из сторон просит отказаться от продолжения процесса медиации (это является продолжением принципа добровольного участия в медиации);
- по просьбе медиатора в связи с неудобством дальнейшего проведения медиации.
- в связи с истечением срока действия процедуры медиации.
- Стороны согласны с тем, что посредничество невозможно.
Медиатор не имеет права консультировать стороны по юридическим вопросам. Следует обратиться за профессиональной юридической консультацией. Соглашение о медиации предпочтительно должно быть составлено юридическими консультантами сторон или от их имени (это особенно важно при сложных коммерческих разногласиях). Письмо о намерениях / меморандум о взаимопонимании может использоваться в качестве промежуточного документа, в котором стороны еще не связаны юридическими обязательствами, но формулируют соглашение, составляющее основу Соглашения о медиации. В контексте организации и обеспечения процедуры медиации, на практике, в дополнение к вышеуказанным документам, процедура медиации должна быть подготовлена и проведена с использованием услуг. Согласно Закону о медиации, медиация не является бизнесом.
Медиация — это процесс разрешения споров, в котором стороны играют решающую роль. Они являются «владельцами» спора и сохраняют полный контроль над содержанием решения, поскольку являются его авторами и их возможность контролировать и влиять на процесс поиска и написания решения.
Медиаторы не несут ответственности за соглашения, достигнутые в процессе медиации. Это связано с тем, что его реализация, влияние и ответственность остаются за сторонами. Поэтому, если в процессе медиации не будет раскрыта существенная информация, например, финансовая или иная информация финансового характера, ответственность за исход процесса, а также жизнеспособность и исполнимость договора несут стороны.
Статья 17 Закона о медиации предусматривает, что медиатор является причинителем вреда, причиненного стороне в результате его работы в качестве медиатора. Ущерб может быть причинен нарушением принципов медиации и профессиональной этики. Качество процесса зависит от соблюдения медиатором принципов медиации (статьи 3 и 5 Закона о медиации), включая добровольность, конфиденциальность, независимость, беспристрастность медиатора, равенство сторон и прозрачность не уточняется. Закон, в частности, означает, что все медиаторы и сам процесс медиации должны быть понятны сторонам и позволять им задавать вопросы о вопросах заинтересованности 3 и соблюдении Кодекса профессиональной этики 3. Согласно статье 11(5) Закона о медиации, омбудсмен не может не предлагать вариант урегулирования, если об этом не просят. Однако медиатор оставляет за собой право решать, стоит ли делать такое предложение.
В силу специфики процесса медиации и его гибкости, правила этого процесса четко не определены. Существуют общие требования и критерии, которые могут быть установлены сторонами, провайдером медиации и соответствующим СЦ или медиатором (Разделы 11(1), 2 и 4 и Раздел 19(7) Закона о медиации), но процесс медиации зависит от медиатора.
Некоторые формулировки об опасениях по поводу возможных злоупотреблений при медиации и возможности принятия нежелательных решений. В связи с тем, что медиация является добровольным процессом, все решения принимаются от решения о начале процесса до его завершения, все промежуточные решения принимаются только сторонами и при условии согласия всех вовлеченных сторон. Поэтому медиация вряд ли станет инструментом посредничества в тех случаях, когда риск для любой из сторон наносит ущерб или затягивает процесс.
